□ 張晉藩

近代中國社會面臨著內(nèi)憂外患，固有法律思想、制度在近代中國的發(fā)展、演變，經(jīng)歷了一個(gè)艱難、曲折的過程。這一過程的基本內(nèi)涵，表現(xiàn)為法律的近代化，其試圖回答的問題是如何既“取資歐美”，借鑒國外法治有益經(jīng)驗(yàn)；又“返本開新”，汲取中華法律文化精華，以建立一個(gè)既具有現(xiàn)代科學(xué)性又符合中國特定的民風(fēng)國情，并代表某種社會群體利益的法律體系。中國法律近代化，既有法律自身發(fā)展的邏輯動因，也迫于列強(qiáng)的外部推動，而最終體現(xiàn)為立法者通過對中國傳統(tǒng)法律與西方近代法律的比較進(jìn)而對法律體制作出新的選擇。

近代中國就職宣誓制度作為一種重要的憲法性制度和政治儀式，是中國法律近代化的參與者和見證者。該制度在1911年至1949年間興替沿革，先后兩次憲法化，規(guī)范公職人員、人民團(tuán)體負(fù)責(zé)人、黨務(wù)人士宣誓就職活動的法律制度亦隨時(shí)代變遷而多次修訂，臻于完備。同時(shí)，自1928年起，宣誓就職典禮開始遍及中央及地方行政機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、黨團(tuán)組織，多層次、多領(lǐng)域的儀式展演成為當(dāng)時(shí)國人政治生活中不可或缺的一環(huán)。在“西學(xué)東漸”“歐風(fēng)美雨”的時(shí)空背景下，逐漸走向成熟的近代中國就職宣誓制度的遞嬗軌跡，無疑回應(yīng)了中國法律近代化的中心問題：這一制度并非照搬、抄襲歐美成例，而是將西洋諸國的制度經(jīng)驗(yàn)植根于我國固有盟誓傳統(tǒng)，從而反映出西方法律精神與中華法律文化在中國法律近代化歷程中的沖突與融合，也反映出這一潮流的推動者們對會通中西契合點(diǎn)的不懈探尋。

中國法律近代化中的會通中西，其實(shí)質(zhì)是中華法律文化精華與國外法治有益經(jīng)驗(yàn)之間的接榫。歷史上，法政先驅(qū)對“西法”的借鑒，往往是通過嘗試用“中法”的民主性因素吸收“西法”實(shí)現(xiàn)的，體現(xiàn)為用出禮入刑、隆禮重法的治國策略，民惟邦本、本固邦寧的民本理念，天下無訟、以和為貴的價(jià)值追求，德主刑輔、明德慎罰的慎刑思想，援法斷罪、罰當(dāng)其罪的平等觀念，保護(hù)鰥寡孤獨(dú)、老幼婦殘的恤刑原則涵攝西方近代法律。由此可見，會通中西推動中國法律的近代化，必須處理好法律移植和法律本土化之間的關(guān)系。對法律移植而言，關(guān)鍵在于將引進(jìn)的法律制度、原則與本國固有之成法、成例相融合，共同發(fā)揮整體效應(yīng)。而法律本土化則是將移植的法律改造成適合本國現(xiàn)實(shí)社會需要的形式，以此為基礎(chǔ)生長出新的制度和原則。在法律移植與法律本土化的交互中，中國傳統(tǒng)法律的民主性因素納入了新建立的法律體系，為先進(jìn)的法律制度提供了深厚的社會土壤和文化支撐。應(yīng)當(dāng)指出，引入“西法”根本上是為了更好地邁出“西法”。由于中國法律近代化是在民族危機(jī)四伏的背景下進(jìn)行的，在面對中國法律的轉(zhuǎn)型時(shí)，當(dāng)時(shí)的國人既缺乏對中國傳統(tǒng)法律跨越時(shí)空的民主性因素的理性對待，也缺乏對西方近代法律與中國國情的適應(yīng)性的理性分析，以致中國法律雖然走向了近代化，卻幾乎喪失了中華法系的自主性與創(chuàng)新性。

如果說前人無暇進(jìn)行必要的反省，那么如今這個(gè)歷史性任務(wù)就落到了我們的肩上。中華人民共和國成立七十余年后的今天，當(dāng)代中國就職宣誓制度——憲法宣誓制度方興未艾，以憲法為核心的中國特色社會主義法律體系日趨完善，在堅(jiān)定不移推進(jìn)中華民族偉大復(fù)興歷史進(jìn)程中重構(gòu)著反映新時(shí)代特色的中華法系。我們知道，中華法系的重構(gòu)絕不意味著復(fù)古，而是立足于中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化，創(chuàng)造出適應(yīng)時(shí)代需求、體現(xiàn)民族精神的理性的法律文化。而重構(gòu)中華法系的進(jìn)路亦延續(xù)了中國法律近代化的理論關(guān)切，即提煉出超越時(shí)空的法律思維、理論，立法、司法的原則以及制度、經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)，科學(xué)地總結(jié)中華法系發(fā)生、發(fā)展的規(guī)律，并找到它與當(dāng)代法治體系的契合點(diǎn)，使其有機(jī)融入法治中國建設(shè)。因此，通過回顧近代中國就職宣誓制度的演變過程，探尋其源流背后所蘊(yùn)含的法律思想與政治傳統(tǒng)，對于深刻理解傳承中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化的歷史邏輯，賡續(xù)中華文脈，建設(shè)中華民族現(xiàn)代文明具有豐富的史鑒價(jià)值。